成都訴訟離婚律師：沈輝

　　【案例】

　　2008年5月蕭某（男）經(jīng)人介紹與吳某某（女）認(rèn)識(shí)，戀愛(ài)中吳某某提出如果要結(jié)婚她結(jié)婚后不工作，并且蕭某要每月給自己錢(qián)。2009年3月蕭某與吳某某結(jié)婚，兩人感情尚可，吳某某多次提出想辭職，但蕭某認(rèn)為兩人應(yīng)該好好工作，之后還要生小孩，負(fù)擔(dān)會(huì)更重，希望吳某某繼續(xù)工作。兩人為此多次爭(zhēng)吵。2009年11月份，吳某某辭職到外地打工，雙方失去聯(lián)系。

　　【分析】

　　成都離婚律師在辦案過(guò)程中，經(jīng)常遇到當(dāng)事人提出：“丈夫（妻子）已經(jīng)離家出走好幾年了，對(duì)家庭不管不顧。想離婚卻苦于找不到對(duì)方，沒(méi)法離婚，如何是好？”

　　在現(xiàn)如今我國(guó)的人口流動(dòng)不斷加劇，在加上人們追求自由、享受的生活。當(dāng)事人結(jié)婚后如果和自己的婚后期望有很大差距，有意逃避婚姻家庭義務(wù)或逃避訴訟現(xiàn)象的發(fā)生。這種情況屬于惡意規(guī)避，當(dāng)事人因某種原因故意或刻意不與另一方聯(lián)系，規(guī)避自身的責(zé)任。因此，對(duì)于一方當(dāng)事人下落不明的離婚案件，法律在審查相關(guān)證據(jù)以及符合相關(guān)程序的情況下，可以缺席審理。

　　一 、 對(duì)一方下落不明案件的受理

　　《婚姻法》第32條第4款規(guī)定：“一方被宣告失蹤，另一提出離婚訴訟的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚”。該條規(guī)定雖然把宣告失蹤作為準(zhǔn)予離婚的理由之一，但并沒(méi)有明確規(guī)定將宣告失蹤作為離婚訴訟的前置程序，因此在修正后的《婚姻法》實(shí)施以來(lái)，一方失蹤或下落不明的，另一方依然可以直接提起離婚訴訟，人民法院也可以受理；最高人民法院《關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民訟法》若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第151條更加明確地規(guī)定了：“夫妻方下落不明，另一方訴至人民法院，只要求離婚，不申請(qǐng)宣告下落不明人失蹤或死亡的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)受理，對(duì)下落不明用公告送達(dá)訴訟文書(shū)。”“根據(jù)上述法律規(guī)定，夫妻一方下落明，另一方?jīng)]有申請(qǐng)宣告失蹤而直接起訴離婚的，人民法院受后應(yīng)當(dāng)依法公告送達(dá)，使用普通程序?qū)徖戆讣?/p>

　　二 、 在審理一方下歹落不明的離婚案件時(shí)，依法應(yīng)適當(dāng)引入公告送達(dá)和缺席審判的制度。

　　公告程序是指：人民法院在遇到無(wú)法直接送達(dá)、宣判的情形時(shí)，以一種法律允許的公告方式，將應(yīng)送達(dá)的法律事項(xiàng)在規(guī)定的范圍內(nèi)予以公告，并聲明期滿(mǎn)后的法律后果，督促被公告人及時(shí)出現(xiàn)，直接參與訴訟活動(dòng)。被公告人如未能如期出現(xiàn)時(shí)，則被推定為被公告人對(duì)公告內(nèi)容放棄自己的權(quán)利或認(rèn)可聲明的法律后果，最終確認(rèn)公告的法律事項(xiàng)發(fā)生法律效力，產(chǎn)生聲明的法律后果的程序。

　　我國(guó)《民事訴訟法》第84條規(guī)定：受送達(dá)人下落不明或者用本節(jié)規(guī)定的其他方式無(wú)法送達(dá)的，自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過(guò)六十日，即視為送達(dá)。“人民法院的公告送達(dá)包括對(duì)起訴書(shū)、舉證通知和開(kāi)庭日期、判決書(shū)的送達(dá)，送達(dá)公告期分別為60日。公告送達(dá)的訴訟期限大大延長(zhǎng)了一般離婚案件的審理時(shí)間，因?yàn)檫m用簡(jiǎn)易程序?qū)徖黼x婚案件的時(shí)間是三個(gè)月內(nèi)結(jié)案，適用普通審理程序的，六個(gè)月內(nèi)結(jié)案，而離婚訴訟涉及被告失蹤或下落不明的，加上公告期計(jì)算至少需要六個(gè)月才能結(jié)案。

　　缺席判決，是指在一方當(dāng)事人未到場(chǎng)的情況下人民法院作出判決的情形。我國(guó)《民事訴訟法》第130條規(guī)定：“被告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)當(dāng)理由拒絕到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。”缺席判決是民事訴訟中的一項(xiàng)重要制度，該制度對(duì)保障民事訴訟的公平和公正的原則有著積極的作用。在缺席判決時(shí)，另一方當(dāng)事人必須舉證證明，該證明足以使法官相信對(duì)方確實(shí)下落不明，這樣才能保證判決的公正性，避免損害另一方的權(quán)利。

　　三、人民法院對(duì)于下落不明應(yīng)當(dāng)進(jìn)行嚴(yán)格審查

　　原則上講，離婚案件屬于解除夫妻身份關(guān)系的案件，根據(jù)身份關(guān)系不得代理的原則，離婚案件必須當(dāng)事人親自到場(chǎng)，任何人不得代替，對(duì)離婚案件的審理不得缺席判決。但是對(duì)于一方當(dāng)事人下落不明的離婚案件，如果久拖不絕也對(duì)另一方當(dāng)事人不公平，尤其涉及財(cái)產(chǎn)和子女問(wèn)題就更為不利，為此法律允許缺席判決。

　　四 、先申請(qǐng)對(duì)下落不明方宣告失蹤，然后提起離婚訴訟

　　宣告失蹤是指經(jīng)利害關(guān)系人的申請(qǐng)，由法院依照法定條件和程序，宣告下落不明滿(mǎn)一定期限的公民為失蹤人的民事法律制度。“下落不明”是指公民離開(kāi)最后居住地后沒(méi)有音訊，不明生死。我國(guó)《民法通則》第20條規(guī)定：“公民下落不明滿(mǎn)二年的，利害關(guān)系人可能向人民法院申請(qǐng)宣告他人失蹤人。戰(zhàn)爭(zhēng)期間下落不明的，下落不明的時(shí)間從戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束之日起計(jì)算。”人民法院依法受理宣告失蹤案件后，應(yīng)當(dāng)發(fā)出尋找下落不明人的公告，公告期為3個(gè)月，公告期滿(mǎn)仍無(wú)音訊的，人民法院作出宣告失蹤的判決。夫妻中的一方被宣告為失蹤人后，另一方再向人民法院提離婚訴訟的，按照我國(guó)《婚姻法》第32條第4款規(guī)定：“一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。”根據(jù)上訴規(guī)定，只要一方當(dāng)事人被宣告失蹤，另一方提起離婚訴訟，一般都會(huì)準(zhǔn)予。

　　五 、申請(qǐng)對(duì)下落不明方宣告死亡，以達(dá)到自動(dòng)離婚的目的

　　宣告死亡是指經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)，由法院依照法律規(guī)定的條件和程序，判決宣告下落不明滿(mǎn)一定期限的公民死亡的民事法律制度。我國(guó)《民法通則》第23條規(guī)定：公民下落不明滿(mǎn)4年，或因意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日起滿(mǎn)2年的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請(qǐng)宣告失蹤人死亡。人民法院受理宣告死亡案件后，應(yīng)當(dāng)發(fā)出尋找下落不明人的公告，宣告死亡的公告期間為1年，因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的，宣告死亡的公告期為3個(gè)月。公告期屆滿(mǎn)，人民法院作出宣告死亡的判決。夫或妻當(dāng)中的一方被宣告死亡的，婚姻關(guān)系自宣告死亡之日起自動(dòng)解除。根據(jù)上述規(guī)定，如果當(dāng)事人一方達(dá)到申請(qǐng)宣告死亡的條件，則無(wú)需再申請(qǐng)離婚，直接向法院申請(qǐng)宣告死亡則可，自宣告之日起，婚姻關(guān)系自動(dòng)解除。

　　需要強(qiáng)調(diào)的是，通過(guò)上述方法均能實(shí)現(xiàn)離婚之目的，但在財(cái)產(chǎn)分配方面產(chǎn)生的法律后果則有所不同。第一種方式提起離婚訴訟，如果缺席判決離婚的，法院會(huì)依據(jù)婚姻法規(guī)定依法分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)，最常見(jiàn)的就是平均分配夫妻共同財(cái)產(chǎn)；宣告失蹤的后果是失蹤人的財(cái)產(chǎn)依法由他人代管。人民法院應(yīng)指定失蹤人的配偶、父母、成年子女或關(guān)系密切的其他親屬、朋友為財(cái)產(chǎn)代管人。宣告死亡的法律后果等同于事實(shí)死亡，因此被宣告死亡人的財(cái)產(chǎn)會(huì)作為遺產(chǎn)由合法繼承人依法繼承。在實(shí)踐中，不管采用何種方式，當(dāng)事人應(yīng)盡量提供證據(jù)證明對(duì)方確實(shí)下落不明，最好能提供由公安機(jī)關(guān)出具的相應(yīng)證明。