成都離婚律師網(wǎng)：沈輝律師

　　2009年9月9日，原告周某（男）和被告胡某（女）簽訂了一份離婚協(xié)議，約定：1、兒子歸男方撫養(yǎng)至成家結(jié)婚，女方可隨時(shí)隨地看望；2、結(jié)婚后，男女雙方賺取的財(cái)產(chǎn)歸女方所有（只包括男方工資）；3、男方賠償七萬(wàn)元人民幣，離婚后（拿到離婚證時(shí)）支付四萬(wàn)元，其余三萬(wàn)元自離婚起二年內(nèi)歸還（自2009年9月15日起），每年支付1.5萬(wàn)元至女方存折。協(xié)議簽訂后，雙方未持協(xié)議辦理離婚登記。2010年6月，原告周某訴至法院要求離婚，并請(qǐng)求兒子由原告撫養(yǎng)，撫養(yǎng)費(fèi)由原被告雙方共同承擔(dān)。被告胡某辯稱，同意離婚，但兒子由其撫養(yǎng)，由原告承擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)每月1072.20元，共同財(cái)產(chǎn)按原、被告簽訂的離婚協(xié)議進(jìn)行分割，訴訟費(fèi)由被告承擔(dān)。

　　【分歧】

　　訴前離婚協(xié)議效力如何認(rèn)定？

　　一種意見(jiàn)認(rèn)為，協(xié)議未生效，由法官根據(jù)現(xiàn)有具體情況對(duì)離婚、子女撫養(yǎng)及財(cái)產(chǎn)分割依法作出判決；

　　另一種意見(jiàn)認(rèn)為，財(cái)產(chǎn)部分有效，應(yīng)予支持，而離婚及子女撫養(yǎng)部分由法院依法裁判。

　　【分析】

　　筆者認(rèn)為，訴前離婚協(xié)議是以協(xié)議離婚為基礎(chǔ)和條件的，未登記離婚則協(xié)議不生效，法官可適當(dāng)參考協(xié)議內(nèi)容作出具體裁決。

　　對(duì)于訴前離婚協(xié)議效力的認(rèn)定，各地法院在司法實(shí)踐中存在同案不同判現(xiàn)象。一般來(lái)說(shuō)，對(duì)協(xié)議中解除婚姻及子女撫養(yǎng)這兩個(gè)有關(guān)身份內(nèi)容的效力的認(rèn)定，基本上傾向于無(wú)效；但對(duì)財(cái)產(chǎn)分割或賠償內(nèi)容的效力，爭(zhēng)議比較多。綜觀各地法院做法，一般主要有以下幾種：一是完全不理，法官對(duì)這種協(xié)議不予理睬，結(jié)合實(shí)際作出裁判；二是適當(dāng)參考，法官以協(xié)議內(nèi)容作為裁判的相關(guān)依據(jù)作出裁量；三是全部有效，認(rèn)為協(xié)議合法自愿，如不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定或事實(shí)上不能履行，則承認(rèn)其效力，依法予以支持；四是分開(kāi)認(rèn)定，對(duì)解除婚約及子女撫養(yǎng)部分不承認(rèn)其效力，而對(duì)財(cái)產(chǎn)部分承認(rèn)其效力。

　　同案異判現(xiàn)象，歸因于法律條文本身具有的彈性特征，就某些特定案件具有其價(jià)值。但于離婚案件而言，每一個(gè)案件的處理均關(guān)系到家庭這個(gè)社會(huì)細(xì)胞，同時(shí)，由于離婚案件的多發(fā)性，同案異判現(xiàn)象受到社會(huì)和群眾的普遍關(guān)注，關(guān)系到社會(huì)的和諧穩(wěn)定。人民法院如何研究這類案件的規(guī)律，作出穩(wěn)定統(tǒng)一的司法裁決，對(duì)于引導(dǎo)當(dāng)事人及時(shí)合法保護(hù)自己的權(quán)利將起到重要的作用，對(duì)于維護(hù)司法的權(quán)威，提高法院的司法公信力將具有更重要的作用。筆者認(rèn)為，可從以下四個(gè)方面對(duì)協(xié)議的效力進(jìn)行考量。

　　1、法律明文規(guī)定。《中華人民共和國(guó)合同法》第二條第二款明確規(guī)定：“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律規(guī)定。”訴前離婚協(xié)議以離婚為目的，以離婚為前提，建立在解除身份關(guān)系的前提上，故不能適用《合同法》規(guī)定對(duì)協(xié)議的效力進(jìn)行認(rèn)定。

　　2、相關(guān)司法解釋。《人民法院關(guān)于適用<婚姻法>解釋（二）》第八條明確規(guī)定：“離婚協(xié)議中關(guān)于財(cái)產(chǎn)分割的條款或者當(dāng)事人因離婚就財(cái)產(chǎn)分割達(dá)成的協(xié)議。對(duì)男女雙方具有法律約束力。當(dāng)事人因履行上述財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議發(fā)生糾紛提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。”該司法解釋頒布后，最高人民法院民事審判第一庭立即以出版“司法解釋理解與適用叢書(shū)”單行本《最高人民法院婚姻法司法解釋（二）的理解與適用》的方式，對(duì)此條司法解釋的內(nèi)容明確界定為“人民法院對(duì)當(dāng)事人協(xié)議離婚后財(cái)產(chǎn)分割爭(zhēng)議的受理”。故不能依該解釋認(rèn)定協(xié)議中財(cái)產(chǎn)部分條款有效。

　　3、反向推理。從反推的角度也可以對(duì)協(xié)議的效力進(jìn)行認(rèn)定。如果認(rèn)定協(xié)議不違反強(qiáng)制性規(guī)定而歸于有效，那么，在未離婚的前提下，一方當(dāng)事人即可依協(xié)議訴請(qǐng)法院要求另一方履行，但法院能判決對(duì)方履行嗎？法院將無(wú)從強(qiáng)行判決違約方必須到民政部門(mén)辦理離婚登記。因?yàn)樵诿裾块T(mén)辦理離婚登記須經(jīng)雙方自愿。故確認(rèn)訴前離婚協(xié)議的效力是不妥當(dāng)?shù)摹?/p>

　　4、公證證明。《中華人民共和國(guó)公證法》第三十六、三十八明確規(guī)定了公證的證明效力和法定公證效力。該法第三十六條規(guī)定：“經(jīng)公證的民事法律行為、有法律意義的事實(shí)和文書(shū)，應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)，但有相反證據(jù)足以推翻該項(xiàng)公證的除外。”該法第三十八條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定未經(jīng)公證的事項(xiàng)不具有法律效力的，依照其規(guī)定。”據(jù)此，如果當(dāng)事人自愿就協(xié)議中的財(cái)產(chǎn)部分條款作出公證，則在離婚訴訟中應(yīng)認(rèn)定效力，但應(yīng)以解除婚姻為前提。解除婚姻和子女撫養(yǎng)關(guān)系仍應(yīng)人民法院依法裁量。

　　因此，就本案而言，筆者認(rèn)為，法院應(yīng)根據(jù)案件具體情況，適當(dāng)參考協(xié)議的內(nèi)容，從有利于維護(hù)婦女兒童權(quán)益的角度出發(fā)依法作出公正的判決。