婚姻律師網(wǎng)：沈輝律師

　　一、案情

　　原告劉某；被告王某。原、被告系表兄妹關(guān)系，均系小學(xué)文化程度。在不懂婚姻法的情況下，于一九九一年自由戀愛，一九九二年元月辦理結(jié)婚登記手續(xù)。被告到原告家中落戶生活，原、被告及原告父親共同建造土木結(jié)構(gòu)房屋三間。一九九三年原告與其父親分開生活，但房屋未分割。原、被告共同生活期間，共同添置黑白電視機一臺、推磨機一臺、家具一組等日常生活用品，尚欠債務(wù)1100元。之后原告認為自己與被告系表兄妹，在不懂婚姻法的情況下，不顧父母兄妹的反對，與被告自由戀愛結(jié)婚，婚后懷孕失敗，無子女；被告雖與自己共同建造了房屋，添置了家具，但持家不力，造成欠下債務(wù)，生活困難，請求依法解除無效婚姻關(guān)系。被告亦同意與原告協(xié)商解除婚姻關(guān)系，分割財產(chǎn)及債務(wù)。

　　二、審判

　　一審法院認為，原、被告系三代以內(nèi)的旁系血親，屬于法律規(guī)定禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系，其婚姻關(guān)系自始無效。依照《中華人民共和國婚姻法》第十條、第十二條規(guī)定，作出如下判決：

　　（1）原告劉啟娥與被告王葉清的婚姻關(guān)系無效，依法解除。

　　（2）被告共同生活期間所得的財產(chǎn)共同分割，共同債務(wù)共同償還。

　　三、評析

　　婚姻包括結(jié)婚行為和結(jié)婚形成的夫妻關(guān)系兩方面的內(nèi)容。按婚姻法規(guī)定，以“登記”作為確立夫妻關(guān)系的形式要件。故所謂結(jié)婚，就是辦理結(jié)婚登記手續(xù)。

　　本案當事人是在婚姻法頒布實施之后登記結(jié)婚的。在結(jié)婚登記未撤消時，一審法院便逕行宣告婚姻關(guān)系無效，是值得商榷的。筆者認為，民事訴訟中的民事糾紛涉及具體行政行為時，已經(jīng)生效的具體行政行為不能成為民事訴訟審查和否定的對象，即法院不能逕行作出否定業(yè)已存在的具體行政行為的裁判。本案中，法官如果認為當事人屬違法取得結(jié)婚證的，應(yīng)裁定中止審理，告知當事人可提起行政訴訟，同時向有關(guān)機關(guān)提出司法建議，待行政訴訟結(jié)束或行政機關(guān)糾正后再恢復(fù)審理。如果當事人不提起行政訴訟，行政機關(guān)也未予糾正，法院可直接駁回其要求宣告婚姻無效的訴訟請求，對解除夫妻關(guān)系的請求作出或支持或駁回的判決。理由如下：

　　（1）從結(jié)婚登記行為的性質(zhì)看——婚姻是一種身份關(guān)系而非契約關(guān)系。

　　結(jié)婚登記，是婚姻登記機關(guān)根據(jù)雙方當事人依照婚姻法作出的確認雙方當事人身份關(guān)系的行為。1950年婚姻法第六條規(guī)定“……不合于本法規(guī)定的結(jié)婚，不予登記”。因此，婚姻法本質(zhì)上仍屬于契約關(guān)系，?不經(jīng)登記也可以成立?，登記是一種行政確認行為。而1980年的婚姻法規(guī)定登記“確立夫妻關(guān)系”——證明我國立法采形式主義的法律婚原則。確立夫妻關(guān)系產(chǎn)生，這意味著登記產(chǎn)生夫妻身份事實及夫妻關(guān)系?婚姻是法定身份，登記是一種行政許可行為?。登記與婚姻客觀存在著充分必要條件的關(guān)系，登記是婚姻關(guān)系成立的唯一要件。婚姻不再被認為是民事契約，從此成了與形形色色的男女同居相區(qū)別的法律現(xiàn)象。所以，對于1981年1月1日之前成立的婚姻，法院在婚姻案件中可以依法審理其效力?契約的效力?。但對于依1980年的婚姻法成立的婚姻，其性質(zhì)是法定身份。婚姻的效力是登記行為（具體行政行為）的效力決定的。但在法學(xué)界和司法實務(wù)界，有部分人仍習(xí)慣性地認為婚姻是契約而陷入誤區(qū)。

　　（2）結(jié)婚登記未撤消時，法院不能宣告婚姻無效。

　　從理論上說，婚姻登記是可能出差錯的。就法理而言，不符合結(jié)婚條件的婚姻是無效的。但就法律實務(wù)而言，即使登記機關(guān)通過合法形式許可了一個不符合結(jié)婚條件的無效婚姻?賦予了男女公民夫妻身份?，當發(fā)生婚姻效力的爭議時，仍需有關(guān)部門依法認定。經(jīng)國務(wù)院批準1994年2月1日發(fā)布的《婚姻登記管理條例》第二十五條規(guī)定：……騙取婚姻登記的，應(yīng)當撤消婚姻登記，對其宣布婚姻關(guān)系無效并收回結(jié)婚證。既然是國家專門機關(guān)具體行政行為使特定的公民之間產(chǎn)生夫妻身份和夫妻關(guān)系——婚姻，行政行為存在合法與違法的情況，違法的行政行為當然是無效的，但其必須依照法定程序去撤消。未經(jīng)撤消程序，登記行為顯然應(yīng)是合法有效的。結(jié)婚的公民理所當然具有夫妻權(quán)利義務(wù)。所以，法院審理1981年1月1日以后結(jié)婚（登記）的婚姻案件、離婚、宣告婚姻無效或者撤消婚姻案件?，登記未撤消的，不能逕行宣告婚姻關(guān)系無效或者撤消婚姻。1980年的婚姻法施行后，有關(guān)司法解釋歷來確認婚姻登記行為的效力。如最高人民法院［1986］民他字第36號批復(fù)中稱：……是三代以內(nèi)的表兄妹，雙方隱瞞近親關(guān)系騙取結(jié)婚登記，違反了我國婚姻法關(guān)于禁止三代以內(nèi)的旁系血親結(jié)婚的規(guī)定，這種婚姻關(guān)系是不應(yīng)保護的。但同意……按婚姻法第二十五條規(guī)定?離婚?處理。法院審理離婚案件只涉及平等主體之間的事實?夫妻感情?，據(jù)以決定其婚姻?夫妻關(guān)系?是否解除，不涉及結(jié)婚行為本身的效力問題。當事人申請宣告婚姻無效，就涉及對結(jié)婚?登記?行為本身效力的審查，對結(jié)婚登記效力的審查就不是對平等主體之間的契約的審查，而實質(zhì)上是解決具體行政行為的合法性問題。未經(jīng)撤消程序，登記行為顯然應(yīng)是合法有效的。結(jié)婚的公民理所當然具有夫妻的權(quán)利義務(wù)。逕行宣告登記行為的結(jié)果無效，是不符合邏輯的。

　　在司法實務(wù)中，堅持在結(jié)婚登記未撤消時不予宣告婚姻無效，確需解除夫妻關(guān)系的，只將夫妻身份解除?不涉及登記行為的效力?——判決離婚同樣能達到解決問題的目的。這樣處理須澄清一個模糊認識：似乎法院以判決的形式認定了非法婚姻關(guān)系為合法婚姻關(guān)系。違反了婚姻法關(guān)于無效婚姻的規(guī)定。實則不然，登記機關(guān)代表國家賦予當事人夫妻的法定身份，產(chǎn)生合法婚姻關(guān)系——為了確保其有效行使管理職權(quán)，在行政行為未被撤消前具有效力先定力，可以推定其有效?這樣處理也有利于維護婚姻登記的法律嚴肅性?。如同已經(jīng)發(fā)生法律效力的司法判決，在未依法定程序撤消之前是具有法律效力的一樣。如果在離婚案件中，或者在當事人申請而結(jié)婚登記未撤消時判決其婚姻關(guān)系無效，則可能出現(xiàn)或者干涉行政權(quán)或者侵犯當事人對婚姻登記行為依法享有的訴權(quán)的情況，打破法治系統(tǒng)運行的有序性。