涉外婚姻律師

　　所謂遺囑，是指自然人生前對自己的財產(chǎn)進行處分并于死后發(fā)生法律效力的單方民事法律行為。遺囑繼承起源于羅馬法，公元前五世紀(jì)的十二銅表法已有關(guān)于遺囑繼承的規(guī)定。“原始的遺產(chǎn)繼承是為了這種最高權(quán)力的轉(zhuǎn)移而不是為財產(chǎn)轉(zhuǎn)移服務(wù)的。”《十二表法》形成了遺囑繼承制度的基本架構(gòu)：（1）立遺囑人的資格；（2）遺囑繼承人的范圍；（3）遺囑的形式；（4）遺囑的證人；（5）遺囑的開啟和宣讀；（6）遺囑無效的認(rèn)定；（7）遺囑繼承與債務(wù)承擔(dān)等等。但基于當(dāng)時的社會發(fā)展水平，羅馬法中遺囑繼承的出發(fā)點是被繼承人的身份關(guān)系而非財產(chǎn)處分。

　　遺囑繼承是與法定繼承相對而言的概念，是指依被繼承人生前所立遺囑而進行的遺囑分配制度。遺囑繼承優(yōu)先于法定繼承。法定繼承一詞的拉丁文愿意即是“無遺囑繼承” 。羅馬早在《十二表法》時期就確認(rèn)“以遺囑繼承為主，法定繼承為輔。”

　　繼承的法理學(xué)研究表明，法定繼承的直接基礎(chǔ)是建立在血統(tǒng)關(guān)系及家產(chǎn)共有之上，而遺囑繼承的直接基礎(chǔ)，是建立在財產(chǎn)所有權(quán)之上。因此說，遺囑的權(quán)利來源于立遺囑人對其財產(chǎn)的所有權(quán)，是公民按意思自治原則處分私有財產(chǎn)的行為。從國際私法的角度看，充分體現(xiàn)了古老的意思自治原則。在對意思自治原則充分尊重的基礎(chǔ)上，各國也對立遺囑行為的形式及實質(zhì)要件進行了法律規(guī)范。出現(xiàn)了遺囑繼承的其他原則。如“場所支配行為”原則就是這樣應(yīng)運而生的遺囑繼承的沖突原則。該原則的本意是指法律行為的方式要受到行為地法的支配。根據(jù)該原則，各國對涉外遺囑的形式要件設(shè)置了諸如符合財產(chǎn)所在法等諸多限制性條件。

　　但是，遺囑是具有強烈人身屬性的意思表示行為，它性質(zhì)上不同于契約；同時，遺囑又是一種單方法律行為，而非合意行為。所以，遺囑行為中完全遵守意思自治或場所支配行為的國際法原則也制約了其發(fā)展步伐。因此現(xiàn)代各國在涉外遺囑繼承立法中，一般是將上述原則加以綜合考慮，并在立法模式中采取區(qū)別制或同一制的方式加以合理規(guī)避。