遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是遺贈人和扶養(yǎng)人之間關(guān)于扶養(yǎng)人承擔遺贈人生養(yǎng)死葬的義務，遺贈人的財產(chǎn)在其死后歸扶養(yǎng)人所有的協(xié)議。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度形成于農(nóng)村“五保”制度，《繼承法》中得以確認，是社會養(yǎng)老的重要組成部分，對解決鰥寡孤獨者的生活扶養(yǎng)，減輕國家和社會負擔，穩(wěn)定社會秩序具有重要意義。由于立法對遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的立法過于簡單，致裁判者難以把握該類糾紛的裁判尺度。

　　一、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議糾紛的審理難點

　　1.遺贈扶養(yǎng)協(xié)議及其效力的認定。涉及遺贈扶養(yǎng)的案件中，協(xié)議形式多樣，名稱五花八門，內(nèi)容亦各不相同，有些遺贈人生前已經(jīng)將財產(chǎn)交付或過戶給扶養(yǎng)人，因此是否屬于遺贈扶養(yǎng)協(xié)議及協(xié)議是否有效成為裁判者審查的重點。從訴訟請求來看，部分協(xié)議簽訂者及其利害關(guān)系人起訴要求確認協(xié)議效力，如扶養(yǎng)人要求確認遺贈扶養(yǎng)協(xié)議有效或要求確認協(xié)議中約定的財產(chǎn)歸其所有；遺贈人或其法定繼承人要求確認遺贈扶養(yǎng)協(xié)議無效，主要理由多為：遺贈人簽訂協(xié)議時非完全行為能力人，協(xié)議中的遺贈人非本人簽名，或內(nèi)容違法等。由于立法過于粗略，裁判者可直接引用的法律較少，以致說理各異，裁判不一。

　　2.遺贈扶養(yǎng)協(xié)議性質(zhì)界定。對遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的性質(zhì)，裁判者存在兩種不同的看法，一種觀點將其定性為一般財產(chǎn)合同，因為遺贈扶養(yǎng)協(xié)議僅僅涉及到遺贈人生養(yǎng)死葬及死后財產(chǎn)的處理，解決的主要是財產(chǎn)利益，遺贈人與扶養(yǎng)人之間的身份關(guān)系不變，并不涉及身份利益；另一種觀點是將其定性為具有人身性質(zhì)的特殊合同，即身份合同，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議雖是協(xié)議雙方的合意，但無論是主體還是權(quán)利義務產(chǎn)生的時間、協(xié)議內(nèi)容都存在特定性，有別于一般合同，且是對原屬于死者的權(quán)利義務的重新安排，協(xié)議簽訂后，雙方即具有一定的人身依附性。對遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的性質(zhì)如何理解，直接影響到法律的適用問題，主要表現(xiàn)在能否準用《合同法》的相關(guān)規(guī)定。

　　3.遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的解除。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議解除的情形各異，歸納起來主要分為兩類。一是扶養(yǎng)人不（完全）履行協(xié)議導致遺贈扶養(yǎng)協(xié)議被解除。扶養(yǎng)人是否盡到扶養(yǎng)義務往往成為協(xié)議雙方爭議的焦點，由于協(xié)議中對扶養(yǎng)人扶養(yǎng)義務的約定詳略不一，扶養(yǎng)義務的范圍及標準如何去確定是裁判者的審查重點，扶養(yǎng)人需對其盡到扶養(yǎng)義務加以證明，這直接關(guān)系到協(xié)議是否解除及解除后的補償問題。二是因遺贈人違約而解除協(xié)議。主要表現(xiàn)為：遺贈人生前另行簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，與他人形成遺贈扶養(yǎng)關(guān)系；另立遺囑；將協(xié)議約定的財產(chǎn)出賣或贈與他人；扶養(yǎng)人提供扶養(yǎng)供給，遺贈人拒絕接受等。

　　二、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議糾紛的原因分析

　　1.遺贈扶養(yǎng)的履行基礎(chǔ)薄弱。首先，從情感上來看，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議以契約為基礎(chǔ)，雙方為達成互利而聯(lián)系到一起，缺乏像家庭成員之間的天然情感，責任感脆弱。其次，解決途徑單一。遺贈人與扶養(yǎng)人之間長期存在供養(yǎng)關(guān)系，難免出現(xiàn)生活矛盾，雙方的信賴基礎(chǔ)缺乏，以致矛盾發(fā)生后，雙方的糾紛只能通過訴訟的方式解決。

　　2.法律規(guī)范缺失。（1）《繼承法》規(guī)定了遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，但未明確其性質(zhì)為何，致裁判者存在“財產(chǎn)合同”與“身份合同”的認識差異，從而影響到法律的適用問題。（2）對遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的主體規(guī)定較窄。從《繼承法》及相關(guān)法律規(guī)定的字義來看，遺贈人應限定為無法定扶養(yǎng)人、擁有一定財產(chǎn)、需要扶養(yǎng)的自然人，扶養(yǎng)人須是法定繼承人以外的公民或集體經(jīng)濟組織。無法滿足社會發(fā)展及司法實踐之需要。（3）關(guān)于遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的訂立、履行、解除的規(guī)定缺乏。首先，關(guān)于協(xié)議的訂立，《繼承法》及意見對遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的生效要件沒有明示，如實質(zhì)要件中的締約人的行為能力是否應當完全，當締約人為非完全民事行為能力人的，其與他人簽訂的協(xié)議效力應如何認定；存在多個法定監(jiān)護人時，協(xié)議簽訂是否需要所有監(jiān)護人代為簽訂；部分監(jiān)護人代為簽訂的，效力又該如何認定，這都是擺著裁判者面前的難題。形式要件上，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議應否以書面形式訂立，是否需要進行見證、公證。其次，關(guān)于協(xié)議的履行，扶養(yǎng)人需要按照協(xié)議約定的內(nèi)容對遺贈人進行扶養(yǎng)，如約定不詳時，扶養(yǎng)的標準應如何把握；協(xié)議約定的財產(chǎn)應如何進行日常管理，收益應如何進行分配。再次，關(guān)于協(xié)議的解除?！兑庖姟返?6條規(guī)定賦予了協(xié)議人在“無正當理由不履行，致協(xié)議解除”情形下的單方解除權(quán)，但對“無正當理由不履行”的具體情形沒有涉及；扶養(yǎng)人原因致協(xié)議解除的“一般不予補償”的后果，應如何去把握也未明示。如果雙方協(xié)議解除合同的，供養(yǎng)費用應當如何補償；扶養(yǎng)人先于遺贈人死亡的，協(xié)議是否當然解除，解除后的供養(yǎng)費用應如何補償?shù)鹊?，均有待法律的補充。

　　二、審判對策及立法建議

　　（一）遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的法律適用

　　1.明確遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的財產(chǎn)合同性質(zhì)。我們認為，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的實質(zhì)本性，概言之即遺贈人和扶養(yǎng)人互付對價的財產(chǎn)合同。首先，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是遺贈人和扶養(yǎng)人的合意。其次，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議合乎合同關(guān)系之特性。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議自協(xié)議成立之日即發(fā)生法律效力，扶養(yǎng)人依協(xié)議履行扶養(yǎng)義務，對遺贈人給予生活上的照料及必要的經(jīng)濟供養(yǎng)，在其死后負責辦理喪葬事宜，扶養(yǎng)人可取得遺贈人的遺產(chǎn)。雖然協(xié)議雙方義務的履行有先后之分，存在時間上的分離，但這絲毫不影響遺贈扶養(yǎng)協(xié)議自始生效的事實。再次，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是財產(chǎn)法律關(guān)系。遺贈扶養(yǎng)關(guān)系中，無論是扶養(yǎng)人為遺贈人日常生活所支出的醫(yī)療費用、提供的勞務，還是在遺贈人死亡后，扶養(yǎng)人承繼的遺產(chǎn)，都具有經(jīng)濟價值和財產(chǎn)屬性，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議并不以協(xié)議雙方存在某種身份為前提，亦不會改變雙方的身份地位。

　　2.準用《合同法》的相關(guān)規(guī)定。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議既屬財產(chǎn)合同，在《繼承法》沒有特別規(guī)定的情況下，可以適用《合同法》的部分規(guī)定。（1）關(guān)于遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的無效、變更及撤銷。如果遺贈扶養(yǎng)協(xié)議存在《合同法》規(guī)定的無效情形，應屬無效；如果存在因重大誤解訂立協(xié)議、在訂立協(xié)議時顯失公平、一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立協(xié)議的情形時，可以請求變更或撤銷；在原定的扶養(yǎng)條件不足以維持扶養(yǎng)或者履行能力出現(xiàn)變化時,協(xié)議雙方亦有權(quán)要求變更協(xié)議。（2）準用債權(quán)人的撤銷權(quán)和不安抗辯權(quán)。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議如未對財產(chǎn)的使用、管理進行約定，該權(quán)利為遺贈人所持有，但應善意且不損害扶養(yǎng)人的利益，不得將約定財產(chǎn)無償贈與、低價出售他人、放棄到期債權(quán)，或毀壞該財產(chǎn)，也不得在該財產(chǎn)上設定擔保及用益權(quán)。出現(xiàn)上述情形的，扶養(yǎng)人可請求準用《合同法》中債權(quán)人的撤銷權(quán)和不安抗辯權(quán)。如遺贈人毀損約定財物或?qū)⒓s定財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓第三人,扶養(yǎng)人可中止履行合同,行使不安抗辯權(quán)；如果受扶養(yǎng)人無償轉(zhuǎn)讓約定財產(chǎn)或放棄約定到期債權(quán),扶養(yǎng)人可以請求法院撤銷受扶養(yǎng)人的無償轉(zhuǎn)讓或放棄債權(quán)的行為,行使債權(quán)人的撤銷權(quán)。但對于遺贈人怠于行使到期債權(quán)的行為,扶養(yǎng)人不能以自己的名義代位行使遺贈人的債權(quán)。因為債權(quán)人行使代位求償權(quán)，須是債務人怠于行使到期債務,致使債權(quán)人的已到期債權(quán)不能實現(xiàn)，而遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的的義務履行具有階段性，扶養(yǎng)人的債權(quán)需待到遺贈人死亡時才能實現(xiàn),不符合代位求償?shù)臈l件。

　?。ǘ┻z贈扶養(yǎng)協(xié)議的立法完善

　　1.擴大協(xié)議主體范圍。（1）擴大遺贈人范圍。我們認為無論是誰，只要擁有一定個人財產(chǎn)，認為自己需要別人扶養(yǎng),而別人又愿意對其扶養(yǎng)的,在不違背國家法令和社會公共利益的情況下，即可通過協(xié)商訂立協(xié)議。（2）擴大扶養(yǎng)人范圍。其一，將法人或其他組織納入扶養(yǎng)人之中。如一些宗教機構(gòu)、慈善機構(gòu)或者其他民間養(yǎng)老機構(gòu)，參與到養(yǎng)老行業(yè)中來,依然將其排除在遺贈扶養(yǎng)主體之外，顯然是不合適的，無法發(fā)揮其應有的優(yōu)勢。其二，將法定繼承人納入扶養(yǎng)人范疇。這不僅符合民眾繼承習慣，同時也是尊重自我決定權(quán)的表現(xiàn)。老年人將遺產(chǎn)留給自己最愿意給予的人，既滿足了老年人的意愿，又能使被繼承人盡心盡力扶養(yǎng)，可謂是兩全其美。

　　2.明確遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的生效要件。（1）實質(zhì)要件。協(xié)議雙方應具有完全民事行為能力、意思表示真實、協(xié)議內(nèi)容不違反法律和社會公共利益。但對不具備完全民事行為能力的人，可以允許監(jiān)護人代其簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議以實現(xiàn)養(yǎng)老。監(jiān)護人代簽協(xié)議，應當盡量征求其他法定繼承人的同意并通知其他法定繼承人到場，以避免被繼承人死后的遺產(chǎn)繼承糾紛。如果部分監(jiān)護人代為簽訂協(xié)議，應當綜合協(xié)議內(nèi)容、協(xié)議履行等因素來綜合考量協(xié)議效力。對協(xié)議內(nèi)容顯失公平的，其他監(jiān)護人可以被監(jiān)護人名義提起撤銷之訴；如果代簽者與他人惡意串通損害被監(jiān)護人利益的，其他監(jiān)護人可以被監(jiān)護人名義提起無效之訴；被繼承人死亡后，該協(xié)議必然會侵犯到其他法定繼承人的權(quán)益，其他法定繼承人可以自己的名義起訴扶養(yǎng)人及代為簽訂協(xié)議的部分監(jiān)護人，要求確認合同無效。（2）形式要件。為了保證遺贈人意思表示真實，建議立法明確遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的訂立應采用書面形式，口頭或者其他形式的協(xié)議一律無效。但針對目前司法實踐中存在的廣大農(nóng)村地區(qū)的口頭協(xié)議現(xiàn)象，我們認為一概認定為無效未免武斷，但考慮到遺贈扶養(yǎng)協(xié)議一般涉及像不動產(chǎn)這樣的大宗財產(chǎn)，裁判者應對自稱扶養(yǎng)人的當事人提高證明標準，除證明人外，還需要提供已很好地盡到扶養(yǎng)義務的證據(jù)，否則，應認定為無效。

　　3.明定遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的內(nèi)容。（1）扶養(yǎng)人義務標準。扶養(yǎng)標準以約定為準，如果協(xié)議中未能明確扶養(yǎng)標準，可結(jié)合遺贈人的財產(chǎn)狀況，以遺贈人過去的生活標準或當?shù)仄骄顦藴蕿闇省＃?）遺產(chǎn)范圍。協(xié)議約定的遺產(chǎn)范圍可以是全部遺產(chǎn)，也可以是遺產(chǎn)中的某一部分，或是某一項特定遺產(chǎn)。扶養(yǎng)人繼受遺贈人的遺產(chǎn)范圍，協(xié)議有約定的從約定，如未約定或約定不明的，應推定為遺贈人的全部遺產(chǎn)。

　　4．增補遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的解除及后果。（1）解除方式。一是協(xié)議解除。協(xié)議經(jīng)雙方協(xié)商一致后可以解除，解除后果可由雙方協(xié)定。二是單方解除。首先，遺贈人惡意處分協(xié)議標的物的；遺贈人毀損協(xié)議標的物的；遺贈人就約定遺產(chǎn)立有多份遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，未告知扶養(yǎng)人的；遺贈人無故不接受扶養(yǎng)人扶養(yǎng)，經(jīng)催告仍不接受的，扶養(yǎng)人可單方解除協(xié)議。其次，扶養(yǎng)人故意殺害遺贈人的；扶養(yǎng)人虐待、遺棄遺贈人，情節(jié)嚴重的；扶養(yǎng)人無正當理由不按約定履行扶養(yǎng)義務，經(jīng)催告仍不履行的，遺贈人可單方解除協(xié)議。再次，因不可抗力而導致協(xié)議無法履行的；遺贈扶養(yǎng)協(xié)議中約定了單方解除協(xié)議條件且條件成就的，協(xié)議任何一方均可解除。一方行使解除權(quán)，應通知對方。三是法定解除。鑒于扶養(yǎng)行為本身具有特定的身份屬性，當扶養(yǎng)人喪失扶養(yǎng)能力或先于遺贈人死亡的，協(xié)議自動解除。如果遺贈人與扶養(yǎng)人的繼承人達成繼續(xù)履行協(xié)議的，也可以由扶養(yǎng)人的繼承人繼續(xù)履行遺贈扶養(yǎng)協(xié)議。（2）解除后果。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議解除后，協(xié)議尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行實際情況和解除原因進行處理。首先，在雙方協(xié)議解除或法定解除情況下，遺贈人應當對扶養(yǎng)人已經(jīng)履行的扶養(yǎng)義務予以適當金錢補償。其次，協(xié)議一方單方解除協(xié)議的，通知到達對方時協(xié)議即行解除。如因扶養(yǎng)人的過錯致協(xié)議解除的,扶養(yǎng)人不得就其已履行的義務要求遺贈人補償；協(xié)議解除如系遺贈人的過錯所致，遺贈人應對扶養(yǎng)人已經(jīng)履行的扶養(yǎng)義務的價值進行全額補償，扶養(yǎng)人請求損害賠償?shù)模梢曔z贈人的履行能力酌定。再次，扶養(yǎng)人在遺贈人死后知曉單方解除情形的，應區(qū)別對待。如生前處分遺產(chǎn)給第三人的，第三人取得該遺產(chǎn)時若為惡意，扶養(yǎng)人有權(quán)要求第三人返還該遺產(chǎn)，遺產(chǎn)不存在的，應返還同等數(shù)額的價款；第三人取得遺產(chǎn)時若為善意，無償取得的，以返還現(xiàn)存遺產(chǎn)或利益為限，有償取得的，支付的價款應歸扶養(yǎng)人所有，若價款已被遺贈人所消耗，扶養(yǎng)人可就遺贈人的其他遺產(chǎn)優(yōu)先受償。如遺贈人毀損標的物的，遺贈人有其他未列入?yún)f(xié)議遺產(chǎn)范圍的遺產(chǎn)，扶養(yǎng)人可優(yōu)先受償。就約定遺產(chǎn)存在數(shù)份遺贈扶養(yǎng)協(xié)議未告知扶養(yǎng)人的，各扶養(yǎng)人就同一遺產(chǎn)按實際支付扶養(yǎng)費數(shù)額的比例受償。