2015年，拙作《房屋登記中繼承證明的思考》對“什么是繼承證明，登記機構(gòu)如何辦理繼承登記”做了簡要的分析。2016年1月1日正式實施的《不動產(chǎn)登記暫行條例實施細(xì)則》（以下簡稱細(xì)則）第十四條對繼承登記提供的要件做了新的規(guī)定，該規(guī)定摒棄了原來住建部在辦理房屋繼承登記時非公證繼承即法院繼承的二選一的要件模式。而這后面當(dāng)然是為了符合國務(wù)院關(guān)于改善老百姓辦事難，以及盡量緩和以前公證難、收費高是因為登記機構(gòu)強制要求的負(fù)面印象。對此，筆者認(rèn)為，簡化手續(xù)、減輕老百姓負(fù)擔(dān)是好事，但是此種新規(guī)要落實到位，不是一朝一夕能夠達成的，還需考慮并解決好以下問題。

　　一、死亡證明

　　要辦理繼承登記，首先應(yīng)該證明原產(chǎn)權(quán)人已經(jīng)死亡。就目前而言，死亡證明由誰來出具并沒有非常明確的規(guī)定，在《細(xì)則》十四條和《不動產(chǎn)登記指南》（征求意見稿）1.8.1公證事項中，均未明確列明死亡證明的出具機關(guān)，在實踐中，一般為公安部門出具的死亡證明、或者殯儀館出具的火化證、安葬證、醫(yī)院的醫(yī)學(xué)死亡證明等，甚至還有村委會開具的死亡證明。而到底具備法律效力的《死亡證明》應(yīng)該由誰出具呢？

　　2014年國家衛(wèi)計委、公安部、民政部聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于進一步規(guī)范人口死亡醫(yī)學(xué)證明和信息登記管理工作的通知》明確規(guī)定，自2014年1月1日起，經(jīng)救治死亡或者正常死亡的，由各地醫(yī)療衛(wèi)生機構(gòu)使用全國統(tǒng)一制定的新版《居民死亡醫(yī)學(xué)證明（推斷）書》，未經(jīng)救治的非正常死亡的由公安部門按程序辦理，由此，筆者認(rèn)為法律上規(guī)定有效的《死亡證明》應(yīng)該為醫(yī)療衛(wèi)生機構(gòu)出具的該證明書、公安部門的死亡證明或者根據(jù)《民訴法》和《民法通則》之規(guī)定由法院出具的宣告死亡的判決書，除此之外的其他證明均非合法《死亡證明》，在登記時不應(yīng)當(dāng)采用。

　　二、遺囑是否可以作為繼承登記要件

　　在《細(xì)則》第十四條中，雖然規(guī)定了遺囑可以作為登記申請的要件，但是從《繼承法》的規(guī)定來看，我們國家的繼承分為法定繼承、遺囑繼承和遺囑、遺贈撫養(yǎng)協(xié)議三大類，且其效力不同，正常來說為遺贈撫養(yǎng)協(xié)議優(yōu)先于遺囑、遺贈；遺囑遺贈優(yōu)先于法定繼承。遺囑中又可以分為公證遺囑、自書遺囑、代書遺囑、錄音遺囑、口頭遺囑等多種形式，且《繼承法》第二十條明確規(guī)定遺囑人可以撤銷、變更自己的遺囑，而且可以訂立多個遺囑，公證遺囑也不例外；究其效力又有公證遺囑優(yōu)于其他遺囑，后遺囑優(yōu)于先遺囑等適用規(guī)則。

　　《繼承法》還規(guī)定了幾個特殊的規(guī)則來對遺產(chǎn)的分配進行調(diào)整，如《繼承法》第七條規(guī)定的繼承權(quán)喪失規(guī)則；第十九條規(guī)定的特留份規(guī)則；第二十一條規(guī)定的遺囑無效規(guī)則；第二十八條規(guī)定的胎兒預(yù)留份規(guī)則等等。因此，在實踐中，即使是專門從事繼承權(quán)認(rèn)定的公證行業(yè)，也在中公協(xié)2009年出臺的《辦理繼承公證的指導(dǎo)意見》中第三條和第五條、第十四條明確規(guī)定了當(dāng)事人申請繼承權(quán)公證需提供的材料以及公證處應(yīng)審查的內(nèi)容，并在《意見》第十五、十六條明確規(guī)定了不予辦理法定繼承和遺囑繼承公證的情形，由此可見繼承的復(fù)雜性。

　　基于以上種種，筆者認(rèn)為，如當(dāng)事人僅提供遺囑作為申請材料，即使其為公證遺囑，也不宜直接作為繼承權(quán)的依據(jù)，還應(yīng)結(jié)合其他材料予以認(rèn)定。

　　三、全部法定繼承人的認(rèn)定

　　根據(jù)《細(xì)則》14條之要求，不管原產(chǎn)權(quán)人是否留有遺囑，如沒有提供繼承權(quán)公證書或者人民法院生效法律文書來證明繼承權(quán)歸屬的，均需要全部的法定繼承人來確認(rèn)其效力，或者簽署《關(guān)于不動產(chǎn)分配的協(xié)議》。因此，對于全體法定繼承人的認(rèn)定就成為辦理繼承不動產(chǎn)登記中的重中之重了。

　　在《不動產(chǎn)登記操作指南》（征求意見稿）1.8.1中以及程嘯、尹飛、常鵬翱合著的《不動產(chǎn)登記暫行條例及其實施細(xì)則的理解與適用》均未明確何種材料可用以判斷全部法定繼承人。[1]而《繼承法》第十一條及《關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國繼承法》若干問題的意見》第五十二條規(guī)定了代為繼承和轉(zhuǎn)繼承的規(guī)則，致使法定繼承人的認(rèn)定更為復(fù)雜多變。

　　在2015年8月，公安部微博公布的不出具的18種證明中明確了親屬關(guān)系證明不屬于公安職權(quán)范圍，應(yīng)該屬于公證職能，因為現(xiàn)實中存在大量家庭成員不在一個戶籍中的情形，此種情況下，公安機關(guān)無法知悉其全部的家庭親屬關(guān)系為何，因此將此職能規(guī)定為公證機構(gòu)來調(diào)查出具。而根據(jù)《辦理繼承公證的指導(dǎo)意見》第三條中明確說明，本條所述“親屬關(guān)系證明”，是指被繼承人或者繼承人檔案所在單位的人事部門出具的證明繼承人與被繼承人之間具有親屬關(guān)系的證明；基層人民政府出具的證明繼承人與被繼承人之間具有親屬關(guān)系的證明；公安機關(guān)出具的證明繼承人與被繼承人之間具有親屬關(guān)系的證明；能夠證明相關(guān)親屬關(guān)系的婚姻登記證明、收養(yǎng)登記證明、出生醫(yī)學(xué)證明和公證書。綜合以上分析，筆者認(rèn)為，申請人提供的親屬關(guān)系證明應(yīng)為公證機關(guān)出具的《親屬關(guān)系證明公證書》。

　　四、登記錯誤的責(zé)任承擔(dān)問題

　　對于登記錯誤責(zé)任承擔(dān)來說，學(xué)界有幾種不同的觀點：1、過錯責(zé)任原則；2、無過錯責(zé)任原則；3、過錯推定原則。根據(jù)《房屋登記辦法》92條和《最高人民法院關(guān)于審理房屋登記案件若干問題的規(guī)定》第12、13條之規(guī)定，登記機構(gòu)的過錯表現(xiàn)為兩種形態(tài)：一為過失，即12條規(guī)定的”未盡合理審慎職責(zé)的”;二為故意，即第13條規(guī)定的“登記機構(gòu)工作人員與第三人惡意串通違法登記的”情形。即如果登記機關(guān)能夠證明自己的登記行為合法且沒有過錯的情況下可以免除相應(yīng)的責(zé)任，且房屋登記人員只有在“故意或者重大過失造成登記錯誤的”才承擔(dān)賠償責(zé)任。[注2]

　　但是在《不動產(chǎn)登記暫行條例》出臺時，其29條對賠償責(zé)任的確定又規(guī)定為按《物權(quán)法》的規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任，《細(xì)則》并未對此做出具體的規(guī)定。從《物權(quán)法》21條的規(guī)定的文義解釋來看，登記機構(gòu)是應(yīng)該承擔(dān)無過錯責(zé)任，在此情況下，對具體登記工作人員的賠償責(zé)任又沒有明確規(guī)定為“故意或者重大過失”，更不要說明確“故意或者重大過失”的具體認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)了。在此情況下，假定出現(xiàn)了登記錯誤，登記人員即有可能承擔(dān)民事的賠償責(zé)任，更有甚至?xí)袚?dān)瀆職的刑事責(zé)任，因此這也是為什么在現(xiàn)實工作中為了避免登記錯誤，登記人員更有意于保守操作，這也是在實踐中登記機構(gòu)愿意大量采用公證文書和法院生效法律文書的根本原因所在。

　　綜上所述，介于在繼承問題上還有這些亟需解決的問題，筆者認(rèn)為，在國土部下一步的立法進程中，應(yīng)該對以上問題的具體操作予以明確，且加強與公安、民政、法院等部門的溝通和協(xié)調(diào)建立數(shù)據(jù)大平臺，以方便登記人員核查相關(guān)信息。并建立不動產(chǎn)登記賠償基金制度或者設(shè)立責(zé)任保險制度，也只有此，才能既實際減輕了老百姓的辦證難問題、又解決了登記人員的后顧之憂，這才能真正達到“依法行政”、“高效便民”的目標(biāo)，以及《細(xì)則》14條的立法目的，而在未明確要件之前，應(yīng)避免使用《細(xì)則》14條前半段處理繼承登記，盡量還是采取公證繼承或者法院繼承的方式來處理為宜。